会计民营上市公司法人治理结构理由探讨

2010年5月11日，黄光裕夫妇手表决权于国美电器召开的股东周年大会上连投5项否决票，导致委任贝恩投资董事总经理竺稼等3名前任董事为非执行董事的议案。论文范文当晚，董事局主席陈晓就临时委任了被股东大会否决的三位董事人选为非执行董事，拉开了国美制约权之争的序幕。这一场现实版“商业大戏”的重大看点就，持有国美电器股份1.5%的董事局主席陈晓是如何能走上决战台，与大股东黄光裕相抗衡的。事实上，国美制约权之争的症结所在是公司治理结构缺陷。如何在资产权和经营权分离的情况下形成一种既能保护者利益又能适应市场经济快节奏运作并提高决策效率的法人治理结构，是摆在面前的现实课题。

一、案例回顾

2004年6月鹏润投资在香港联交所发布公告更名为国美电器。国美在香港上市后，黄光裕为了更好地强势董事局来制约国美电器，在担任国美董事局主席期间曾多次修改公司章程。2006年5月10日，黄光裕对国美电器公司章程了最为重大的一次修改。在这次召开的股东周年大会上，持有国美电器约70%股权的黄光裕，授予了国美电器董事会如下权力：国美电器董事会随时任命董事，而不必受制于股东大会设置的董事人数限制；国美电器董事会方式增发、回购股份，供股、发行可转债、对管理层的股权激励，回购已发行股份。
2008年11月19日，黄光裕以操纵股价罪被带走调查。陈晓临危受命，出任国美总裁兼任董事会主席。陈晓掌控国美后，于2009年6月引入贝恩资本，融资不少于32.36亿港元，成功渡过危机。同月，陈晓主导了期权激励计划，105位国美管理层总计

3.83亿股的股票期权。

陈晓的举动让黄光裕倍感危机，为了夺回对国美的制约权，2010年8月4日，黄光裕独自拥有的Shinning Crown Holdings Inc.向国美电器发函要求召开临时股东大会，要求撤销股东周年大会的一般授权、撤销陈晓和孙一丁的职务、提名邹晓春和黄燕虹为公司执行董事。
2010年9月28日下午2点30分，在香港铜锣湾富豪香港酒店召开了国美临时股东大会，陈晓三项提案，贝恩资本的竺稼等3人得以留任为非执行董事，黄光裕所提五项方案，除了撤销配发、发行和买卖国美股份的一般授权外，的均未。董事局主席陈晓、董事及副总裁孙一丁均得以留任。

二、民营上市公司法人治理结构的【会计论文】

我国民营上市公司的发展已走过十多年的历程，但总体效果并不理想：我国不完备的公司法人治理结构，不股东大会、董事会、监事会对经营者的监督的机制。我国企业“内部人制约”现象，既行政上的“超强制约”又产权上的“超弱制约”，使经营者既产权约束损害委托人的利益，又行政上的制约为的寻找借口，以逃避责任（刘社建、郭晓凌，2000）。表现为：
其一，公司章程中缺乏创始股东保护条款。公司制约权之争实际上创始股东与职业经理人之间的一场博弈。博弈在国外并不乏先例。，迪士尼的大股东聘请了CEO埃斯纳来管理公司，不想他却把大股东赶走，独占公司20年。所谓“吃一堑，长一智”，为了保有对公司的制约权，在美国的通用做法是创始股东在公司章程中加入创始股东保护条款。论文范文在国内，并爆发大规模的制约权之争，民营上市公司的创始股东缺乏防范于未然的意识，并将创始股东保护条款在公司章程中，这就给经理人争夺公司制约权留下了可趁之机。此次的国美制约权之争，正是在国美的公司章程中缺乏创始股东保护条款，导致了原董事局主席黄光裕被带走调查后职业经理人占领了董事会。
其二，奉行“董事会中心主义”，将过多权利下放到董事会。2004年国美电器在香港联交所上市。一直以来，香港奉行英美法系的“董事会中心主义”，董事会为上市公司的实质上的权力机关。国美“入乡随俗”，在公司章程中的正是“董事会中心主义”。更为会计论文范文的【会计论文】是，当年黄光裕执掌国美董事会，为了更高效地左右国美去向，多次修改公司章程，把一些本该由股东会决定的事项“下放”到董事会，将董事会凌驾于股东大会之上。后来，黄光裕突然被带走调查导致其失去了对董事会的制约能力，论文范文时候董事会已经变成了超级董事会，董事会的“超级特权”则变成了经理人夺权的最筹码。论文范文，转眼间，国美由“黄光裕制约”变成了“陈晓制约”。，“超级董事会”是黄光裕搬起石头砸了的脚。实际上，我国民营上市公司为了便于董事“做事”，都“董事会中心主义”，设法下放权利以更地作出利己决策，论文范文“董事会中心主义”却是一把双刃剑，使用不好会伤及自身。
其三，未设立监事会或监事会职能缺失，内部监督机制不完善。国美电器注册地百慕大及上市地香港均属于英美法系范畴，而英美法系所崇尚的是自由价值原则，是一种依赖资本市场的外部治理结构，因而国美公司只设立董事会而不设监事会。应当到，治理机制要发挥监督作用所依赖的是完善的资本市场结构，论文范文国美的经营场所是在我国大陆地区，我国大陆资本市场结构并不完善，一味地照搬英美模式不设立监事会而仅仅依赖资本市场的外部治理是远远的。为了更好地保障股东的权益，这就建立完善的内部监督制度，即设立监事会并赋予其的职权。不止是国美，纵观我国的民营上市公司，或是未设立监事会或是其监事会仅仅流于形式，监事会缺乏独立性或缺乏的职能权限是我国民营上市公司的通病。这样的权力配置并不均衡，使得公司内部缺乏制衡董事会的机构，这就为公司董事会优势谋取私利了机会。
其四，缺乏职业经理人的激励机制。职业经理人是一种稀缺资源，为了使职业经理人更好地为公司服务，就相应的激励机制，否则经理人一旦感到付出与回报不对等，就会手职权为谋取福利，从而导致经理人的机会主义层出不穷。在国美电器的发展中，黄光裕一再表示国美一直在推进管理层股权激励计划，但这一承诺也仅限于口头上而已，并采取实际措施推进。除此之外，大股东对公司权利的强势掌握独断专行的作风，使得职业经理人长期一种不对称的委托关系中，这必定导致职业经理人去寻求其他的分享机会。相反，陈晓在2009年对整个管理层了股权激励，用“金”将管理层凝结在一起，元老级人物纷纷“倒戈”和陈晓统一战线，形成了一股与大股东相抗衡的力量。我国民营上市公司的创始股东在创业中历尽艰辛，才将公司做大做强，必定不愿意与职业经理人分享股权。论文范文“创业守业难”，公司规模的不断扩大，引进职业经理人是一种必定的选择，创始股东不妨拿出一小股权与职业经理人共享，使经理人更忠诚、更尽心地为公司服务。
总之，国美制约权之争的发生既有其偶然性又有其必定性。创始股东黄光裕被带走调查这一偶然事件仅仅是事件的导火索而已，国美在公司法人治理结构上的不完善必定会导致权利失去制约。这一事件是对正在发展我国民营上市公司深刻警醒。

三、民营上市公司法人治理结构的改善措施

公司治理结构公司内部权力的分配，公司章程得以。论文范文公司章程的并民营上市公司应有的，这一点从民营上市公司“千篇一律”的公司章程中就印证。不同的公司面临不同的治理环境，公司章程也应当各自公司的特点，“模板”式的公司章程显然着大漏洞。法治社会的建设，无论是大股东还是管理层都要在公司法和公司章程的框架下来行使权力。看来，不断修订、完善公司章程是改善民营上市公司法人治理结构、保护创始股东权益最为的形式。

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其一，设置对创始股东保护的条款。我国民营上市公司的一般情况是：创始股东持有较多的股份，在董事会中也保有话语权，因而缺乏防患于未然的意识。国美制约权之争案例深刻的教训，创始股东的过于自信的思想，很可能给职业经理人侵害创始股东权益留下可趁之机。情况，民营上市公司借鉴美国的做法，在公司章程中加入创始股东保护条款，即创业股东的股权不管被稀释到论文范文，都要占据董事会（或由其提名的人占据董事会）的席位。这样，不管创始股东的股权被稀释到何种，都能保有在董事会的话语权，从而保有对公司的制约权。创始股东掌握制约权最为的措施。
其二，完善董事会制度。“董事会中心主义”的“硬伤”董事会权限增加本科会计论文，极易导致内部人制约【会计论文】。一旦职业经理人占据了董事会，则很可能出于私利而做出损害股东的。因此有必要对董事会的权利限制。
（1）增加外部董事数量，强化对执行董事和经理的监督。，我国民营上市公司董事会中内部董事比例过高，且是公司经理人员、主管部门等兼任的董事，这样董事会便发挥不了对经理层的监督作用。因此在公司章程中提高外部董事所占的比例，增加一具有专业知识且具有独立判断能力的外部董事，实行董事会内部监督。
（2）明确董事的勤勉义务及责任，并规定其应的。，我国《公司法》中只对忠实义务做出了规定，但缺乏对勤勉义务的规定。因此，民营上市公司在公司章程中明确规定董事的勤勉义务，并建立相应的违规追究机制，来规范董事——是经理人兼任的董事——的。
其三，设立监事会强化监事会监督职能，完善公司内部监督机制。在立法，我国《公司法》仅仅规定监事会有权检查公司的财务，对董事违法、违规、违章监督，提议召开临时股东大会等。法律规范过于，缺乏操作性。在实践，我国民营上市公司的监事会流于形式，既缺乏独立性又未被赋予的权限来发挥监督职能。
（1）明确监事会的地位。监事会公司最的内部监督机构，应当以保障公司股东的权益为。，监事会必须具有独立性。监事会的成员有股东大会选举，并且应当有代表中小股东利益的成员。，在层级结构上，要把监事会定位为股东大会的下位机关，董事会的上位机关。
（2）明确监事会的权利范围。为了更好地发挥对董事会的监督作用，要赋予监事会的权限来监督。，赋予监事会全面检查稽核公司财务的权力；董事会成员任免的权利；监事会负责对董事、经理在管理、执行公司事务时的合法性监督，违法事宜，予以制止。
（3）规定监事的监督责任。光是赋予监事会的权限，但监事会成员执行，仍然发挥监督作用。因此在赋予监事会权利的同时还应明确其责任。，监事疏于监督重大恶意，给公司造成重大损失的，应当负有赔偿责任。
其

四、建立职业经理人激励机制。职业经理人的需求是多种多样的，因而要多样化的激励方案。

（1）股票期权激励。股东在公司章程中加入对职业经理人的激励机制，最的手段股票期权计划。这样目的，是使职业经理人拥有一定的公司剩余价值索取权并承担相应的风险，促使职业经理人更加关心企业的长远发展和长期利益，在一定上解决职业经理人的短视。
（2）工作激励。职业经理人最为烦恼的事情大股东干涉职业经理人做出的决策。因此，应当给予职业经理人的信任和一定的自主权利，其自我价值和提升工作才干的条件和机会，让职业经理人在工作中乐趣。
（3）情感激励。感情是联系的纽带，激励经理人奋发向上的强大动力。在公司内部营造人情味的人际关系氛围，使上下级之间、员工之间交融，让职业经理人舒适的工作，提高工作效率及对公司的忠诚度。

文献：
［1］苏启林：《【会计论文】、公司治理与企业价值——以民营上市公司为例》，《工业经济》2004年第4期。
（编辑刘姗）

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